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【內(nèi)容導(dǎo)航】

追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、重整

【所屬章節(jié)】

本知識點屬于《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》第十四章　破產(chǎn)法律制度

【知識點】追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、重整

追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、重整

第五節(jié) 追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)

【考點1】追回權(quán)(掌握)

1.因破產(chǎn)法規(guī)定的無效行為、可撤銷行為而取得的債務(wù)人財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。

2.對債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

3.出資

(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

(2)管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。

【總結(jié)】出資：不受出資期限的影響、不受訴訟時效的限制。

4.人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物;或者與質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價清償債務(wù)。

管理人應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會;未設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院。

【考點2】取回權(quán)(掌握)

1.權(quán)利人的一般取回權(quán)(通常限于取回原物，特殊的可取回代償物)

2.權(quán)利人的代償取回權(quán)

債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，權(quán)利人有權(quán)依法代位取回因此獲得的保險金、賠償金、代償物。

【總結(jié)】記住時間點即可：受理前毀損、滅失為普通破產(chǎn)債權(quán)、受理后毀損、滅失為共益?zhèn)鶆?wù)。

3.債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人

【總結(jié)】記住時間點即可：受理前轉(zhuǎn)讓為普通破產(chǎn)債權(quán)、受理后轉(zhuǎn)讓為共益?zhèn)鶆?wù)。

4.出賣人的取回權(quán)

(1)人民法院“受理破產(chǎn)申請時”，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物;但是管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

(2)出賣人的主張方式及時點

①通知承運人或者實際占有人中止運輸、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對在運途中標的物主張了取回權(quán)但未能實現(xiàn)，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準許。

②在貨物未達管理人前已向管理人主張取回在運途中標的物，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準許。

【提示】出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權(quán)，在買賣標的物“到達管理人后”向管理人行使在運途中標的物取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準許。

5.所有權(quán)保留買賣合同的處理

在所有權(quán)保留買賣合同的標的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當(dāng)事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依法決定解除或者繼續(xù)履行合同。

【考點3】抵銷權(quán)(掌握)

1.債權(quán)人提出抵銷主張

債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。

(1)管理人不得主動抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負債務(wù)，但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

(2)破產(chǎn)抵銷權(quán)不必考慮債務(wù)是否到期，標的物種類、品質(zhì)是否相同。

2.管理人異議的處理

3.抵銷生效時間

(1)管理人無異議：抵銷自管理人收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起生效。

(2)管理人有異議：人民法院判決駁回管理人提起的抵銷無效訴訟請求的，該抵銷自管理人收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起生效。

4.不得抵銷的情形

(1)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的。

(2)債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的;但是債權(quán)人因為法律規(guī)定(如繼承)或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外。

(3)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的;但是債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

【提示】不得抵銷情形的債權(quán)人，主張以其對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與債務(wù)人對其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷，管理人以抵銷存在不得抵銷情形提出異議的，人民法院不予支持。但是用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)價值的除外。

5.主張抵銷無效

破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi)，債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償，其抵銷的債權(quán)債務(wù)屬于前述不得抵銷情形的(2)、(3)兩種情形之一，管理人在破產(chǎn)申請受理之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟，主張該抵銷無效的，人民法院應(yīng)予支持?！酒飘a(chǎn)前6個月內(nèi)+具備破產(chǎn)原因+取得債權(quán)或者負擔(dān)債務(wù)】

6.股東行使抵銷權(quán)的限制

債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對其負有的債務(wù)抵銷，債務(wù)人管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：

(1)債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負的債務(wù);

(2)債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負的債務(wù)。

第六節(jié) 重整與和解

【考點1】重整(掌握)

1.重整期間

(1)重整期間的界定

自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間(不包括重整計劃得到批準后的執(zhí)行期間)。

(2)進入重整期間的效力

2.重整計劃

(1)重整計劃草案的制作

(2)重整計劃草案的提交

①債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案;期限屆滿，有正當(dāng)理由的，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，人民法院可以裁定延期3個月。(6個月+3個月)

②債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

(3)重整計劃草案的表決與批準

(4)部分表決組未通過時的強制批準

①部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。

②該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。

③未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合規(guī)定條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案，人民法院經(jīng)審查認為符合規(guī)定的，裁定批準，終止重整程序并予以公告(進入重整計劃執(zhí)行程序)。

【總結(jié)】

(5)重整計劃的效力

①重整計劃經(jīng)人民法院裁定批準后，對債務(wù)人和全體債權(quán)人(包括有擔(dān)保債權(quán)人)均有約束力。

②債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

③按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

(6)重整計劃的執(zhí)行

①重整計劃經(jīng)人民法院批準后由債務(wù)人執(zhí)行。

②在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人(而非人民法院)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

③管理人在監(jiān)督期內(nèi)發(fā)現(xiàn)債務(wù)人因主觀過錯或客觀原因影響重整計劃執(zhí)行，但又不至于因此終止重整計劃執(zhí)行的，經(jīng)申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限。

【總結(jié)】

(7)終止重整計劃的執(zhí)行

生命太短，沒有時間留給遺憾，若不是終點，請微笑一直向前。希望備考稅務(wù)師考試的小伙伴們都能夠順利通過稅務(wù)師考試！快一起努力學(xué)習(xí)吧！

（注：以上內(nèi)容選自慧慧老師《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》授課講義）

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